Ya sea que estemos hablando de un arbitraje ad hoc o un arbitraje institucional, entender cómo funciona esta herramienta y cómo redactarla correctamente es fundamental para proteger nuestros intereses.

Vamos a pasar revista en detalle a qué es una cláusula arbitral, por qué incluirla en nuestros contratos, qué debe contener y cómo redactarla adecuadamente, utilizando ejemplos prácticos y referencias al reglamento CCI, uno de los más reconocidos a nivel internacional.

1. ¿Qué es una cláusula arbitral?

Una cláusula arbitral, también conocida como cláusula compromisoria, es una disposición incluida en un contrato que establece que cualquier disputa que surja entre las partes será resuelta mediante arbitraje, en lugar de recurrir a los tribunales ordinarios.

Al contrario de lo que sucede con otros métodos como la mediación, la decisión dictada en un arbitraje tiene fuerza ejecutiva y vinculante para las partes, al igual que sucede con una sentencia judicial.

Así, esta cláusula define el compromiso anticipado de las partes para someterse a un proceso arbitral en caso de conflicto, lo que implica que las partes se obligan a no acudir a los tribunales ordinarios para resolver esas controversias, salvo en los casos legalmente previstos como el auxilio judicial, la adopción de medidas cautelares o la impugnación del laudo arbitral.

2. Tipos de arbitraje: Ad hoc vs. Institucional

En este ámbito hay dos grandes modalidades: el arbitraje ad hoc y el arbitraje institucional. Ambas opciones tienen ventajas y desventajas, pero lo importante es que la cláusula arbitral especifique claramente cuál será el camino elegido.

2.1 Arbitraje ad hoc

No está administrado por ninguna institución específica. Las partes son responsables de organizar todo el procedimiento, desde la selección de árbitros hasta el establecimiento de reglas procesales.

Este tipo de arbitraje ofrece mayor flexibilidad y puede ser más económico, pero también conlleva ciertos riesgos, especialmente si no se ha previsto adecuadamente cada aspecto del procedimiento en la cláusula arbitral. Es esencial que las partes incluyan reglas procedimentales supletorias (por ejemplo, las Reglas UNCITRAL), ya que la falta de un ente organizador puede derivar en retrasos o conflictos sobre cómo proceder si surgen desacuerdos procesales.

2.2 Arbitraje Institucional

Es gestionado por una entidad especializada, como por ejemplo la CCI, la Corte de Arbitraje de Madrid o el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI). Estas instituciones cuentan con reglamentos preestablecidos y estructuras administrativas que dan soporte al procedimiento.

Si bien puede implicar costes algo superiores, proporciona una garantía de orden, eficacia y profesionalismo. Además, las instituciones actúan como un respaldo neutral, ayudando a resolver situaciones procesales conflictivas.

3. ¿Por qué incluirla en mi contrato?

La razón principal para incluir una cláusula de arbitraje en un contrato es la eficiencia. El arbitraje puede ser más ágil que un juicio ordinario, además de ofrecer confidencialidad, algo muy valorado en disputas comerciales.

Otra ventaja es la especialización: los árbitros suelen ser expertos en la materia objeto del contrato, lo que permite un análisis técnico más profundo en un sector específico que el de un juez generalista.

Además, si el contrato tiene una dimensión internacional, una cláusula de arbitraje internacional permite evitar conflictos jurisdiccionales entre tribunales de diferentes países, brindando mayor seguridad jurídica.

El laudo arbitral, por su parte, tiene fuerza ejecutiva en la mayoría de los países gracias a la Convención de Nueva York de 1958, lo que facilita su cumplimiento.

4. ¿Qué debe contener la cláusula arbitral?

Una cláusula de arbitraje modelo o bien redactada debe contener, al menos, los siguientes elementos:

• Acuerdo claro de las partes de someterse a arbitraje.
• Tipo de arbitraje: institucional o ad hoc.
• Institución arbitral elegida, si aplica.
• Sede del arbitraje, es decir, el lugar donde se entenderá emitido legalmente el laudo y cuya ley procesal será aplicable al procedimiento (lex arbitri).
• Idioma del arbitraje.
• Número de árbitros y método de designación.
• Normas aplicables al procedimiento (especialmente en arbitraje ad hoc).
• Ley aplicable al fondo del conflicto, ya sea en la cláusula arbitral o en el contrato principal. En caso de que la lex arbitri no coincida con la ley del fondo del asunto, es recomendable establecer expresamente la ley aplicable al convenio arbitral, en virtud del “principio de separabilidad”.

Es importante evitar ambigüedades, porque una cláusula mal redactada puede volverse ineficaz y provocar controversias adicionales. Por lo tanto, cada elemento debe estar claramente definido.

5. ¿Cómo redactar una cláusula arbitral?

5.1 Errores comunes al redactar una cláusula arbitral

Uno de los principales errores al redactar una cláusula de arbitraje es ser impreciso o demasiado genérico. Por ejemplo, frases como «las partes se someterán a arbitraje» sin delimitar el alcance de la cláusula pueden generar incertidumbre sobre el procedimiento y, por ende, disputas sobre cómo debe ejecutarse el arbitraje o sobre las materias objeto de arbitraje.

Otro error frecuente es no designar la sede del arbitraje, ya que la sede no solo determina el lugar físico, sino principalmente la legislación procesal aplicable al procedimiento y el lugar que puede conocer de la validez del laudo final. Asimismo, se suele omitir el idioma del arbitraje, algo crucial especialmente en contratos internacionales, porque evita malentendidos y costes imprevistos de traducción.

De igual manera, no definir el número de árbitros o su método de nombramiento también es una omisión arriesgada. Por ejemplo, en disputas complejas, puede ser necesario un tribunal de tres árbitros en lugar de uno solo, lo que también debe reflejarse claramente.

5.2 ¿Cuándo es inválida una cláusula arbitral?

Una cláusula de arbitraje puede ser declarada inválida por múltiples motivos. El primero y más evidente es si vulnera disposiciones de orden público o va en contra de normas imperativas del país cuya ley rige el contrato.

También puede ser inválida si carece de elementos esenciales como el consentimiento claro de las partes o si el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje (por ejemplo, materias penales o familiares en muchos países).

Asimismo, una cláusula mal redactada o contradictoria puede generar tal grado de ambigüedad que un tribunal podría declararla inoperante.

Otro aspecto a considerar es la compatibilidad entre la cláusula compromisoria y el contrato principal. No obstante, conforme al “principio de separabilidad” reconocido por el artículo 22.1 de la Ley de Arbitraje, la cláusula arbitral puede subsistir incluso si el contrato principal es declarado nulo, salvo que dicha nulidad afecte también a la propia cláusula.

6. Conclusión

La redacción de una cláusula arbitral en un contrato no debe tomarse a la ligera, puesto que es una decisión estratégica que puede impactar significativamente en la manera de resolver futuras controversias.

Si una parte desea garantizar seguridad jurídica, resolver disputas con mayor rapidez, y mantener la confidencialidad y el control del proceso, la inclusión de una cláusula de arbitraje es esencial. Así, es recomendable contar con una buena asesoría jurídica en materia de arbitraje para proteger los intereses de un proyecto o contrato (especialmente de ser internacional) hoy y en el futuro.

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